ZWeR 2025, 241

RWS Verlag Kommunikationsforum GmbH & Co. KG, Köln RWS Verlag Kommunikationsforum GmbH & Co. KG, Köln 2199-1723 Zeitschrift für Wettbewerbsrecht ZWeR 2025 EntscheidungsbesprechungJosef Hainz* / Jan Heithecker** / Elisabeth Zinke***

Wettbewerb um das Netz? – Das BGH-Urteil Fernwärmenetz Stuttgart

Der Beitrag argumentiert, dass der BGH in seinem o. g. Urteil auf Basis des deutschen Kartellrechts den „Wettbewerb um das Netz“ – den für die Bereiche Strom und Gas § 46 EnWG vorschreibt – auch im Bereich Fernwärme eröffnet hat. Die Autoren regen an, dass der Gesetzgeber verbliebene Rechtsunsicherheiten durch Regulierung zügig beseitigt. Dabei sollte er zwei wesentlichen Unterschieden zwischen Fernwärme einerseits und Strom und Gas andererseits gerecht werden, nämlich der wesentlich engeren technischen und wirtschaftlichen Verzahnung von Erzeugung und Netz und den signifikant höheren erforderlichen Investitionen in die und erheblich längeren wirtschaftlichen Nutzungsdauern für die Infrastrukturen.

Inhaltsübersicht

  • I. Einleitung
  • II. Der Rechtsstreit um das Fernwärmenetz Stuttgart
    • 1. Sachverhalt und Klagebegehren
    • 2. Urteil des LG Stuttgart
    • 3. Urteil des OLG Stuttgart
    • 4. Urteil des BGH
  • III. Feststellungen des BGH
    • 1. Bestehendes Fernwärmenetz begründet faktisch ein natürliches Monopol
    • 2. Monopolstellung ist rechtlich nicht auf Dauer zu akzeptieren
    • 3. Ausschreibungsrecht der Gemeinde
  • IV. Ausschreibungspflicht der Gemeinde
    • 1. Beschränkte Ausschreibungspflicht gemäß Vergaberecht
      • 1.1 Kein öffentlicher Auftrag
      • 1.2 Keine Konzessionsvergabe
      • 1.3 Ausschreibungspflicht gemäß EU-Primärrecht
      • 1.4 Keine Ausschreibungspflicht bei In-house-Vergabe
    • 2. Keine Ausschreibungspflicht gemäß EU-Kartellrecht
    • 3. Umfassende Ausschreibungspflicht gemäß deutschem Kartellrecht
      • 3.1 Feststellungen des BGH laufen auf Ausschreibungspflicht hinaus
      • 3.2 Ausschreibungspflicht auch bei erstmaliger Vergabe von Wegerechten
      • 3.3 Ausschreibungspflicht auch bei beabsichtigter In-house-Vergabe
      • 3.4 Ausschreibungspflicht verstößt nicht gegen Art. 28 Abs. 2 GG
        • 3.4.1 Fernwärmeversorgung als Daseinsvorsorge
        • 3.4.2 Schutzbereich und Gestaltungsreichweite der Daseinsvorsorge
        • 3.4.3 Rechtfertigung eines etwaigen Eingriffs
        • 3.4.4 Übertragbarkeit der BGH-Rechtsprechung zu Strom und Gas
      • 3.5 Ausschreibungspflicht verstößt nicht gegen Art. 14 GG
  • V. Erforderliche Regulierung des Fernwärmesektors
    • 1. Entkopplung von Erzeugung und Netz nur im Ausnahmefall
    • 2. Längere Vertragslaufzeiten als bei Strom und Gas erforderlich
    • ZWeR 2025, 242
    • 3. Übereignungsanspruch des Neukonzessionärs
    • 4. Anspruch des Neukonzessionärs auf Berechnung nach dem Ertragswertverfahren
    • 5. Ausschreibungsverfahren
  • VI. Fazit: Der Gesetzgeber ist gefordert
*
*)
Dr. iur., Rechtsanwalt, Dentons Europe (Germany) GmbH & Co. KG, Berlin
**
**)
Dr. iur., Rechtsanwalt, Dentons Europe (Germany) GmbH & Co. KG, Berlin
***
***)
Dr. iur., Rechtsanwältin, HSA Rechtsanwälte Hentschke & Partner Part mbB, Potsdam
Die Autoren waren mit dem Rechtsstreit zum Fernwärmenetz Stuttgart nicht befasst. Für wertvolle Anregungen danken sie Rechtsanwalt Dr. iur. Sebastian Helmes, Dentons Europe (Germany) GmbH & Co. KG, Berlin. Der Beitrag gibt allein ihre persönliche Auffassung wieder.

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